Pursuit of Purity- Hans Kelsen's Theory of Basic Norm
Date Issued
2006
Date
2006
Author(s)
Yang, Dao-Hong
DOI
zh-TW
Abstract
本論文的研究對象為Hans Kelsen(下稱凱爾生)的基本規範理論。研究重點在於從凱爾生的純粹法學的一般結構出發，探討基本規範在其純粹法學之中所扮演的角色。並從其晚期關於規範的一般理論的研究中，探討基本規範的概念在其理論中的發展與演變，以期能夠提供研究者對於凱爾生的基本規範理論一種概略的理解。
全文共分為十章。第一章首先說明凱爾生的純粹法學的基本概念，特別是所謂的「純粹性」的概念在凱爾生的法學研究方法上的定位與意義。其次討論一些與法律有關的制度或學科，主要集中在法律與道德以及法律與科學的比較分析之上。這兩組對比性的概念是研究凱爾生的理論時所必須特別注意的，因為其間的差異正是純粹法學的特點所在。簡單的說，純粹法學的純粹性彰顯在兩點之上，其一是法律與道德判斷不同，法律能夠成為科學研究的對象，而不像道德判斷一樣是相對的。其二是法律科學與以因果性為研究重心的經驗科學不同，法律是一門規範性的科學，因此法律的研究對象是法律規範，而非僅僅是某種人類行為而已。
第二章則轉向規範的定義。凱爾生在《規範的一般理論》中將規範界定為意志行動的意義。筆者即欲從此定義出發，藉助分析哲學與語言哲學的一些相關討論，來分析意志行動的意義的內涵，並試圖描繪出規範與人類行動之間的關連性。簡單的說，凱爾生將規範的定義界定為意志行動的意義，而與陳述作為思想行動的意義相對。不論是意志行動還是思想行動，要言之，都是人類的一種心理狀態。而一個實證的法律規範則必然的是人類的意志行動的產物，這是實證法學或法實證主義與自然法理論最大的不同之處。
第三章則轉向規範的一般理論與規範體系的探討。本章主要的內容在於整理介紹凱爾生在《規範的一般理論》一書中對於規範所做的各種層次的分析。其中涉及諸多分析哲學的議題。在這一章中筆者將會說明凱爾生有關規範與關於規範的陳述之區分，以及邏輯原則並不適用於規範之上的理論，這一點是凱爾生晚期規範理論的重點所在。簡單的說，規範與關於規範的陳述不同，前者是意志行動的產物，也是意志行動的意義所在；而後者則是一個陳述，一個思想行動的意義。而凱爾生認為邏輯原則，如矛盾律、推論律等，僅能適用在陳述之上，而不能適用於作為意志行動的規範本身。換言之，規範本身是沒有真假值可言的，只有關於規範的陳述才有真假值之分。這使得部份的學者認為晚期的凱爾生在思想上轉向了所謂的「非理性主義」。
第四章接續前兩章對於規範的討論，筆者計劃稍微花一些篇幅來說明規範理論與一些有關的哲學問題，特別是實然與應然之間的區分，筆者以為這是凱爾生全部規範理論的基礎所在。另外筆者也嘗試從康德的知識論著手，簡單的比較分析康德與凱爾生對於知識的性質的分析的異同之處，並檢討凱爾生對於其他學者的理論的觀點，特別是他對於應然與實然一元論的批判。
前面三章主要的目的在於為基本規範理論提供較為一般性、原理性的說明。而自第五章開始，將進入對於基本規範理論的介紹。凱爾生的基本規範理論是其法律理論的基礎，也是其理論的特色所在。在本章中，筆者將會說明基本規範的基本意義，基本規範的作用─作為法律體系的效力理據，以及基本規範的性質。學者之間對此的討論很多，而且爭論不休，筆者在本章中試圖較為清晰的去描繪凱爾生的基本思想框架。
第六章是動態原則的說明。凱爾生認為法律體系是一個動態體系，而與道德規範作為一靜態體系不同。動態體系中的權威是不確定，或是可以變動的，而動態體系的規範內容也是無法確定的，所有的規範內容都必須有賴於得到基本規範授權的權威來創設。因此，在一個動態體系之中，唯一的不變者就是基本規範，其效力並非來自於人類的意志行動，而係來自於人類的思想行動，因此其為一邏輯上的預設規範，而非如其他法律規範一般是實證規範。本章即在討論基本規範於動態體系中所發揮的作用，主要在於討論法體系的統一性、規範的效力與實效等問題。
第七章的主題是法律體系。在討論過基本規範與動態原則之後，我們最後再將焦點轉向其最終的產物─法律體系。本章筆者主要藉助Raz所做的分析，來探討在凱爾生的基本規範理論下，法律體系所呈現出來的面貌。主要討論的重點在法律體系的存在性、同一性的判準與效力之鏈等問題之上。
在簡要的說明完基本規範與法律體系的問題之後，在第八章中，筆者將要進行兩位重要的法理學家對於法律體系的基礎的理論比較，亦即凱爾生的基本規範理論與哈特的承認規則理論之間的比較。筆者在本章中想要以哈特的想法為出發點，先闡述哈特的主要理論結構，使讀者能夠複習一下哈特法理論的主要論證，再將之與凱爾生的理論作一比較，並說明兩人的理論中的衝突與共通之處。
在第九章中，筆者想要從幾個議題出發，重新省視凱爾生的學說，綜合前面各章所提出的說明與評論，將筆者所認知的基本規範理論的特點標示出來，試圖呈現出凱爾生的基本規範理論更為清晰的樣貌。當然，這章之中也包括了筆者對於凱爾生的理論的一些批評論證，希望能從不同的角度來詮釋凱爾生的基本規範理論。
最後一章是結論，在結論中筆者整理本文中主要的論點，並指出筆者在思考和論證上的不足之處，希望日後的研究者能夠加以批評與改進。
Subjects
凱爾生
基本規範
實然
應然
意志行動
規範位階體系
動態規範體系
法律體系的統一性
Hans Kelsen
Basic Norm
the Is
the Ought
the Act of Will
the Hierarchical Structure of Norms
Dynamic System of Norms
Unity of the Legal System
Type
thesis
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