王兆鵬臺灣大學：法律學研究所林妍汝Lin, Yen-JuYen-JuLin2007-11-262018-07-052007-11-262018-07-052006http://ntur.lib.ntu.edu.tw//handle/246246/52452在被告憲法權利有受到侵害之虞時，國家即有設置相關保護措施的義務。律師的功能係在保障被告的權利，是一個可以有效保護被告權利的措施，不論起訴前或是起訴之後，被告都有受到律師協助的必要。而因起訴前的偵查程序和起訴後的審判程序，構造並不相同，故被告應受到保障的權利也有差異，因此，在此二階段受律師協助的內涵及法律效果亦應分別以觀。本文將從憲法的角度出發，以別架構出憲法在被告律師權的保障上的最低限度。 被告受到起訴之後，國家的角色從偵查者轉為控訴者，開始以系統化的方式追訴被告，開始了兩造當事人對抗的程序。起訴後的重點在於平衡國家及被告的實力，為使兩造不論是在事實上或是法律上都能夠對等地相抗，因此賦予被告律師權的保障。從被告受律師協助是憲法公平審判以及正當程序的一環，而由憲法出發，可以導出被告受律師協助權應具有下列內涵：被告得以自由地聘請律師陪，並由律師陪同出席審判、無資力聘請律師的被告有請求國家為其免費指定律師的權利、被告有權受到有效律師協助、有拋棄受律師協助的權利、國家應主動賦予被告律師的協助、國家若未踐行保障被告律師權的義務，應給予被告救濟的機會。 而在起訴之前，律師是保障被告受到拘禁訊問時，不自證己罪特權的唯一方法，亦為被告的憲法權利，因此在被告受到拘禁訊問時，憲法保障被告的律師權有如下的內涵：有受律師權告知的權利、被告主張律師後，在律師到場前檢警應停止訊問、無資力的被告國家應為其指定律師、被告得為律師權的拋棄、若檢警違反被告的律師權，為了嚇阻檢警再度違反被告的律師權，應賦予其一定的效果。第一章 緒論 1 第一節 研究動機及目的 1 第二節 研究方法及研究範圍 3 第三節 用語說明 4 第一項 受律師協助權 4 第二項 被告與犯罪嫌疑人 4 第三項 訊問與詢問 4 第四節 本文架構 4 第二章 律師制度的發展 6 第一節 律師的起源 6 第一項 古希臘時代 7 第二項 古羅馬時代 8 第二節 英國及美國的發展 9 第三節 台灣的發展 10 第一項 清治時期 10 第二項 日治時代 12 第三項 國治時代 12 第四項 一九九Ｏ年代以後 14 第四節 本章結論 14 第三章 起訴後受律師協助的權利 16 第一節 起訴後受律師協助權的憲法依據 18 第一項 我國的憲法依據 18 第一款 訴訟權 18 第二款 正當法律程序 19 第三款 小結 20 第二項 美國憲法增修條文第六條 21 第一款 受律師協助是刑事被告的憲法權利 21 第二款 保障目的 22 第三項 小結 24 第二節 權利內涵概說 25 第三節 國家應主動賦予被告律師權 27 第一項 法庭內 27 第一款 起訴後審判前的程序 27 第一目 我國立法及實務運作的缺失 27 第二目 修正之建議 29 第二款 起訴前的羈押審查程序 30 第一目 我國法律及實務運作的缺失 30 第二目 修正之建議 34 第二項 法庭外 35 第一款 律師不在場不得「故意引誘」被告自白 36 第二款 保障只及於起訴後的犯罪 38 第三項 小結及評論 42 第四節 無資力被告的律師權 43 第一項 理論依據及為被告指定律師的範圍 43 第一款 我國法律規定的缺失 43 第二款 美國法的參考 44 第三款 小結及建議 47 第二項 無資力被告受到保障的程序 48 第一款 我國法律規定的缺失 48 第二款 美國法的參考 50 第一目 關鍵階段 50 第二目 上訴程序 51 一、權利上訴 51 二、許可上訴 52 第三目 人身保護令 53 第三款 小結及評論 54 第一目 起訴前的羈押審查程序 54 第二目 通常審判程序 54 第三目 上訴程序 55 第四目 非常救濟程序 56 第三項 法律扶助組織 58 第一款 我國法律扶助組織概況 58 第二款 美國法的參考 59 第一目 運作方式 59 第二目 相關難題及對策 61 一、多軌制的協調 62 二、辯護品質普遍低落 62 三、財政不足 64 四、建議 64 第三款 小結 65 第五節 受有效律師協助的權利 65 第一項 我國法律及實務運作的缺失 66 第二項 美國法的參考 68 第一款 有效律師協助的意涵 68 第二款 標準的建立 70 第一目 行為瑕疵要件 71 第二目 結果不利要件 72 一、結果不利要件的證明及判斷 72 二、推定為結果不利的情況 73 1. 政府的干涉行為 73 2. 具真實的利益衝突 74 第三款 實務上判斷的困難性 75 第三項 小結及評論 76 第一款 得請求救濟的範圍 76 第二款 舉證責任 77 第三款 律師的責任 77 第六節 受律師協助權的拋棄 78 第一項 問題的發生 78 第二項 美國法的參考 80 第一款 法庭內 80 第一目 自行辯護的憲法權利 80 第二目 律師權拋棄之要件 83 第三目 實務上運作的問題 84 第二款 法庭外 85 第三項 小結及評論 85 第七節 違反受律師協助權的效果 86 第一項 法庭內 86 第二項 法庭外 87 第八節 本章結論 87 第四章 起訴前受律師協助的權利 90 第一節 起訴前受律師協助權的憲法依據 93 第一項 我國可能的憲法依據 93 第一款 受律師協助權與訴訟權之關聯 93 第二款 受律師協助權與正當法律程序之關聯 95 第一目 是否為不可取代的正當法律程序 95 第二目 所保障的自由意志範圍為何 96 第二項 美國法起訴前受律師協助權的創設 97 第一款 起訴前受律師協助權的發展 97 第一目 傳統任意性法則的缺失 98 第二目 不自證己罪特權保障的擴張 99 第三目 拘禁訊問不自證己罪的保護機制 100 第二款 受律師協助權的定位 103 第一目 定位的爭議 103 第二目 憲法權利 105 第三項 受律師協助權有效替代方案之檢討 106 第一款 非律師之第三人在場 106 第一目 無法充分保障被告的權利 107 第二目 牴觸偵查不公開原則 108 第三目 非律師之第三人無法取代律師在場 109 第二款 全程連續錄音錄影 110 第一目 全程連續錄音錄影的理論與實務 111 第二目 作為律師在場替代方案的爭論 112 第三目 全程連續錄音錄影無法取代律師在場 113 第四項 小結─律師權是「刑事被告的憲法權利」 114 第二節 權利內涵概說 116 第三節 權利告知 118 第一項 權利告知的內容 118 第二項 權利告知的時點 119 第一款 拘提逮捕 119 第一目 我國法可能面臨的問題 119 第二目 美國法的參考 120 第三目 小結及評論 122 第二款 訊問 123 第一目 我國法可能面臨的問題 123 第二目 美國法的參考 124 第三目 小結及評論 125 第三項 權利告知的對象 126 第一款 警察訊問階段 126 第二款 檢察官訊問階段 128 第四項 權利告知的例外 129 第一款 公共安全例外 129 第二款 我國是否應採取公共安全例外 130 第三款 小結及評論 131 第四節 無資力被告的律師權 132 第一項 我國法律規定的缺失 132 第二項 修正之建議 133 第五節 受律師協助權的主張 134 第一項 問題的發生 134 第二項 主張的方法 135 第一款 明確性法則 135 第二款 視為主張法則 135 第三款 澄清法則 135 第四款 美國聯邦最高法院見解─明確性法則 136 第五款 學說見解 137 第三項 小結及評論 138 第六節 受律師協助權主張後的效果 139 第一項 我國法律規定的缺失 139 第二項 美國法的參考 140 第一款 律師權的主張等於緘默權的主張 140 第二款 律師到場前應停止訊問 141 第三款 權利主張的效果不限於本案 141 第三項 修正之建議 142 第七節 受律師協助權的拋棄 143 第一項 我國法律規定及實務運作的缺失 143 第二項 美國法的參考 144 第一款 明智而自願地拋棄及檢察官的舉證 145 第二款 權利拋棄的方式 146 第三款 被告權利主張之後的拋棄 147 第三項 修正之建議 148 第四項 權利拋棄的效果 149 第八節 違反受律師協助權的效果 149 第一項 違反權利告知的效果 149 第一款 原則上應排除被告自白 150 第一目 刑訴法一五八之二第二項的理論基礎 150 第二目 排除之例外─新法的詮釋與適用 150 一、要件一：違背「非出於惡意」 151 二、要件二：被告自白「出於自由意志」 152 三、小結及評論 153 第二款 衍生證據的排除 153 第一目 我國法的問題 155 第二目 美國法的參考 156 第三目 小結 158 第二項 違反被告律師權主張的效果 159 第一款 原則上應排除被告自白 159 第一目 刑訴法一五八之二第一項的理論基礎 159 第二目 排除之例外─新法的詮釋與適用 159 一、要件一：違背「非出於惡意」 159 二、要件二：被告自白「出於自由意志」 160 三、小結及評論 160 第二款 衍生證據的排除 161 第九節 本章結論 161 第五章 本文結論及立法建議 163 第一節 本文結論 163 第二節 立法建議 164 參考文獻 1751199616 bytesapplication/pdfen-US律師權辯護武器平等公平審判貧窮被告法律扶助自由意志不自證己罪right to counselindigentlegal assistanceright to silenceMiranda warningthesishttp://ntur.lib.ntu.edu.tw/bitstream/246246/52452/1/ntu-95-R91a21055-1.pdf