李茂生臺灣大學：法律學研究所楊蕙芬Yang, Hui-FenHui-FenYang2007-11-262018-07-052007-11-262018-07-052006http://ntur.lib.ntu.edu.tw//handle/246246/52548本文旨在透過不能未遂的相關論述之分析來顯現人類的處罰欲望，比較德國法下的學說論述與國內法下的學說論述。首先，於第二章嘗試透過德國文獻上有關未遂處罰理由之各說紛陳，來梳理德國法上在面對未遂處罰問題時之態度傾向。第三章對於著手時點之觀察將先以違法性本質之探討作為起點。第四章將介紹德國學說及國內學說對於不能未遂之論述。第五章指出個體在共同主觀下的處境，與在規範中的單向度形象。最後結語，希望能透過倫理反省之提示,予以個體反抗共同主觀之可能性。no english abstract第一章 緒論 1 第一節 研究動機 1 第二節 研究方法 2 第二章 未遂之處罰理由 7 第一節 概說 7 第二節 由主觀到客觀的理論光譜 9 第一項 主觀未遂理論(Die subjektive Versuchstheorie) 9 第一款 理論介紹 9 第二款 理論批評 11 第二項 行為人理論(Die Tätertheorie) 12 第一款 理論介紹 12 第二款 理論批評 13 第三項 表現的及密接構成要件的規範違反(expressiver und tatbestandsnaher Normbruch) 14 第一款 理論介紹 14 第二款 理論批評 16 第四項 印象理論(Die Eindruckstheorie) 17 第一款 理論介紹 17 第二款 理論批評 19 第五項 承認理論(Die Anerkennungstheorie) 21 第一款 理論介紹 21 第二款 理論批評 23 第六項 綜合理論(Die Vereinigungstheorie) 23 第一款 理論介紹 23 第二款 理論批評 27 第七項 客觀未遂理論(Die objektive Versuchstheorie) 29 第一款 理論介紹 29 第二款 理論批評 30 第三章 未遂刑罰的起點 32 第一節 以違法性本質為觀察起點 32 第一項 不法與責任關係之論理發展 33 第二項 決定規範(Bestimmungsnorm)與評價規範(Bewertungsnorm) 34 第三項 結果反價值(Erfolgsunwert)與行為反價值(Handlungsunwert) 36 第一款 結果反價值 36 第二款 行為反價值 37 第一目 排除結果要素之行為反價值 37 第二目 計入結果要素的行為反價值 39 第二節 著手判斷之具體化標準 41 第一項 形式客觀理論(formell-objektive Theorie) 41 第二項 實質客觀理論(materiell-objektive Theorie) 41 第三項 主觀理論(subjektive Theorie) 43 第四項 個別的客觀理論(individuell-objektive Theorie) 43 第一款 與構成要件實現有直接關聯性 44 第一目 構成要件作為最上位標準 44 第二目 構成要件的部分實現(Teilverwirklichung des Tatbestandes) 45 第三目 部分行為理論(Teilaktstheorie) 46 第四目 具體化的部分行為理論 48 第二款 保護法益的直接危險 50 第一目 危險犯與危險 50 第二目 刑法預防理念的危險概念 55 第三目 危險觀點之未遂著手 56 第四章 不能未遂之成立與處罰 60 第一節 德國學說 60 第一項 不能未遂的可罰性 60 第二項 一般不能未遂之三種型態 63 第一款 客體不能及手段不能 64 第二款 主體不能 64 第三款 不能未遂型態區分之必要？ 66 第三項 重大無知未遂犯 67 第四項 迷信犯 72 第二節 國內學說 75 第一項 民國九十四年一月修法前之學界討論 75 第一款 未遂處罰理由 75 第二款 「不能發生犯罪之結果」與「無危險」 78 第二項 修法討論 86 第一款 民國九十年法務部公聽會 86 第一目 台灣刑事法學會版本 87 第二目 柯耀程教授版本 89 第三目 黃榮堅教授版本 89 第四目 會中討論概述 90 第二款 民國九十三年刑法修正草案協調會 91 第三項 民國九十四年一月修法後之學界討論 93 第一款 立法上未遂理論之不連貫 94 第二款 著手認定標準之更易？ 94 第三款 普通未遂與不能未遂之區別 98 第一目 主觀意義下的不能未遂 98 第二目 客觀意義下的不能未遂 100 第五章 分析與檢討 105 第一節 刑法保護之「法益」 105 第一項 法益概念之學說討論 105 第二項 法益保護與刑罰之關係 114 第二節 共同主觀下的個人處境 120 第一項 個體誕生之孤獨不安 120 第二項 理性的呼喚？ 122 第三項 逃無可逃的存在境遇 126 第三節 重大無知未遂之刑罰正當性 128 第四節 國內學說分析 137 第六章 結語 144 參考文獻 I757894 bytesapplication/pdfen-US未遂著手主觀未遂理論客觀未遂理論不能未遂der Versuchversuchendie subjektive Theoriedie objektive Theorieder untaugliche Versuchthesishttp://ntur.lib.ntu.edu.tw/bitstream/246246/52548/1/ntu-95-R91a21046-1.pdf