王文宇臺灣大學：國家發展研究所池美佳Chih, Mei-ChiaMei-ChiaChih2007-11-272018-06-282007-11-272018-06-282006http://ntur.lib.ntu.edu.tw//handle/246246/57070公司是一個追求利潤的社團法人，但法人是一個法律創設的組織，無法自己運作，故公司必須設置機關為各種法律行為。事實上，基於公司資源的有限性，以及各個機關成員利益狀態並不一致，因此會產生各種利益衝突的現象。本論文挑選公司法中三種較重要且較具代表性的利益衝突深入探討，除了以我國法為中心，並輔以外國法的規定，提供各種有效的規範策略。 第一種是「大股東與小股東間之利益衝突」。根據研究統計，我國大部分公司的經營權掌握在大股東的手裡，而且是以家族企業為典型。但是大股東不一定會擔任公司董監事，若其隱身幕後實質操控公司，即不須負公司法規定的經營者責任，形成我國法制的一大漏洞。參酌外國法的規定，美國透過法院的裁判，承認控制股東的實質控制地位；英國法則是直接在公司法中規範「影子董事」（shadow director）。因此，本文建議我國應於公司法中將控制股東納入規範，使控制股東與董事負相同的責任，如此才能使權責相符。 第二種是「專業經理人與股東間之利益衝突」。在美國法，公司大部分由專業經理人經營，因此如何防止經理人濫權是美國法的重心。在我國法下，由於公司的業務決策及執行機關是董事會，因此經理人與股東間之利益衝突較不嚴重；但是若將董事會視為經營階層，就會有經營階層與股東間利益衝突的問題。本文認為，我國法下亟待釐清的是經營階層的定位，經營階層應包括公司的內部董事及經理人。此外，公司法中規定常務董事會，本文認為將來證交法若規範更多的功能性委員會，常董會與委員會不應併存，以免有功能重疊、權責不清的疑慮。 第三種是「股東與債權人間之利益衝突」。股東與債權人雖然都是公司的出資者，但兩者的法律地位不同。股東對公司的權利不僅法定化而且多樣化；相對的，債權人與公司的關係大多靠契約約定。而且股東站在受益者的角度，會傾向公司從事風險性的投資，但是債權人不僅沒有獲利的機會還必須承擔公司破產的風險。因此本文認為公司法應規定：當公司瀕臨破產時，董事的受託義務（fiduciary duty）應擴張至債權人，以強化對債權人的保護。簡目 第一章 緒論 1 第一節 研究動機與目的 1 第二節 研究方法與範圍 3 第三節 研究架構 3 第四節 研究限制與預期結果 5 第二章 利益衝突與代理問題 7 第一節 公司法下利益衝突的態樣 7 第二節 代理問題 10 第三節 代理成本的控制與公司治理 14 第三章 大股東與小股東間之利益衝突 33 第一節 控制股東之基本概念 33 第二節 控制股東之規範依據 43 第三節 控制股東之權利濫用類型 47 第四節 從股權結構觀點看我國法制下控制股東的問題 52 第五節 小結―控制股東的修法建議 61 第四章 專業經理人與股東間之利益衝突 65 第一節 經理人的角色與定位 65 第二節 專業經理人與股東利益衝突的態樣 72 第三節 利益衝突的防止方法 77 第四節 小結 96 第五章 股東與債權人間之利益衝突 103 第一節 債權人之保護概說 103 第二節 債權人保護的幾種規範策略 104 第三節 股東與債權人利益衝突的態樣 111 第四節 我國公司法下債權人保護的規定 119 第五節 小結 124 第六章 結論與建議 127 第一節 大股東與小股東間之利益衝突 127 第二節 專業經理人與股東間之利益衝突 129 第三節 股東與債權人間之利益衝突 133 參考文獻 135 詳目 第一章 緒論 1 第一節 研究動機與目的 1 第一項 研究動機 1 第二項 研究目的 2 第二節 研究方法與範圍 3 第三節 研究架構 3 第四節 研究限制與預期結果 5 第二章 利益衝突與代理問題 7 第一節 公司法下利益衝突的態樣 7 第一項 大股東與小股東間之利益衝突 7 第二項 專業經理人與股東間之利益衝突 8 第三項 股東與債權人間之利益衝突 8 第二節 代理問題 10 第一項 代理成本 10 第二項 代理成本能否被有效降低 12 第三節 代理成本的控制與公司治理 14 第一項 概說 14 第二項 公司的內控機制 14 第一款 加強董事會功能 15 第一目 機構投資人的影響 15 第二目 設立獨立董事 16 一、美國的獨立董事制度 16 二、我國的獨立董事制度 18 第二款 加強公司內部稽核 19 第三款 股東會的功能 21 第三項 公司的外控機制 23 第一款 市場監督 23 第一目 產品市場 23 第二目 勞力市場 24 第三目 資本市場 25 第四目 公司控制權市場 26 第二款 行政監督 28 第三款 代表訴訟 29 第四款 團體訴訟 31 第三章 大股東與小股東間之利益衝突 33 第一節 控制股東之基本概念 33 第一項 控制股東之定義 33 第一款 美國學說及實務上的發展 33 第二款 我國法之規定 35 第三款 小結 36 第二項 控制股東之產生方式 36 第一款 股權收購 37 第一目 在流通市場買進股份 37 第二目 洽特定大股東收購股權 37 第三目 公開收購股權 38 第二款 徵求委託書 39 第三款 股東表決權契約 40 第四款 表決權信託 42 第二節 控制股東之規範依據 43 第一項 為何須規範控制股東 43 第二項 美國法之規定 43 第一款 受託義務的發展 43 第二款 受託義務的內涵 44 第一目 注意義務（Duty of Care） 44 第二目 商業判斷法則（Business Judgment Rule） 45 第三目 忠實義務（Duty of Loyalty） 46 第三項 英國法之規定 46 第三節 控制股東之權利濫用類型 47 第一項 出售控制權（Sale of Control） 47 第一款 出售控制權之基本概念 47 第二款 控制權溢價 48 第一目 不必分享法則（No-sharing Rule） 48 第二目 公平機會法則（Equal Opportunity Rule） 49 第三目 小結 49 第二項 權益排擠（Squeeze Out） 50 第三項 權益凍結（Freeze Out） 51 第四節 從股權結構觀點看我國法制下控制股東的問題 52 第一項 股權分散與股權集中之分析架構 53 第一款 股權分散結構之代理成本 53 第二款 股權集中結構之代理成本 53 第三款 小結 55 第二項 股權集中結構之分析與規範策略 56 第一款 股權與控制權之背離―少數控制股東結構 56 第二款 少數控制股東結構與控制者私利 57 第三款 小結 58 第三項 我國之股權結構與公司治理 59 第一款 我國之股權結構－少數控制股東結構 59 第二款 股權結構與公司經營績效之關聯 60 第五節 小結―控制股東的修法建議 61 第一項 應將控制股東納入規範 61 第二項 關係人交易應加強規範密度 62 第四章 專業經理人與股東間之利益衝突 65 第一節 經理人的角色與定位 65 第一項 美國法下專業經理人的角色 65 第二項 美國法下董事會的角色 65 第三項 專業經理人與董事會之關係 66 第一款 實務上的發展 66 第二款 經營階層的概念區辨 67 第三款 小結 69 第四項 我國公司法下的經理人 69 第一款 經理人的權限範圍 70 第二款 經理人的定位 71 第二節 專業經理人與股東利益衝突的態樣 72 第一項 專業經理人酬勞過高 72 第一款 實證資料與天價酬勞的成因 72 第二款 可能產生的利益衝突 74 第二項 專業經理人控制董事會 75 第三項 我國的專業經理人 76 第三節 利益衝突的防止方法 77 第一項 提供誘因（Incentives） 77 第一款 美國法的規定 78 第二款 我國法的規定 78 第一目 員工分紅 79 第二目 員工分紅入股 79 第三目 員工認股選擇權 80 第三款 獎勵員工政策效果之實證研究 81 第四款 小結 82 第一目 員工認股選擇權之相關問題 82 第二目 我國員工政策之最新發展 83 第二項 設立獨立董事 84 第一款 董事會的功能性委員會 84 第一目 審計委員會（Audit Committee） 84 第二目 薪酬委員會（Compensation Committee） 86 第三目 提名委員會（Nomination Committee） 87 第二款 獨立董事制度的缺陷 88 第三款 對我國獨立董事制度之建議 88 第一目 改善獨立董事的選任方式 90 第二目 釐清功能性委員會與常務董事會的關係 91 第三目 減輕獨立董事的法律責任 92 第四目 獨立董事應領取適當的酬勞 93 第三項 非合意併購（Hostile Takeover） 93 第四項 解任專業經理人 96 第四節 小結 96 第一項 經營階層的定位應更明確 97 第二項 釐清功能性委員會與常務董事會的關係 98 第三項 改善獨立董事的選任方式 99 第四項 減輕獨立董事的法律責任 100 第五項 獨立董事應領取適當的酬勞 100 第五章 股東與債權人間之利益衝突 103 第一節 債權人之保護概說 103 第一項 公司為何要舉債 103 第二項 為何應保護債權人 103 第二節 債權人保護的幾種規範策略 104 第一項 強制揭露（Mandatory Disclosure） 104 第一款 非公開發行公司 104 第二款 公開發行公司 105 第二項 對公司法定資本的規定 106 第一款 外國法的規定 106 第二款 我國法的規定 107 第三項 受託義務（Fiduciary Duties） 108 第一款 董事的受託義務 108 第二款 審計人員的受託義務 109 第三款 控制股東的受託義務 110 第三節 股東與債權人利益衝突的態樣 111 第一項 增加公司風險性投資 111 第一款 當公司破產或瀕臨破產的董事責任 111 第二款 破產的測試標準（Insolvency Tests） 113 第一目 事實上破產或資產負債表上的破產（Insolvency in Fact or Balance Sheet Insolvency） 113 第二目 衡平標準或現金流量標準（Equitable Insolvency or Cash Flow Test） 113 第三款 因交易使公司破產 114 第二項 不當運用公司資產 114 第一款 股東違法取回出資 115 第一目 資本確定原則規範說或資本維持原則規範說 115 第二目 公司之損害賠償請求權與債權人之損害賠償請求權 116 第三目 補正資本程序之方式與比例 117 第二款 公司違法分派股息紅利 118 第四節 我國公司法下債權人保護的規定 119 第一項 企業經營者責任與債權人之保護 120 第一款 董事聲請公司破產之義務 120 第二款 董事是否對公司債權人負受託義務 121 第二項 公司法人格否認法理與債權人之保護 122 第五節 小結 124 第一項 擴張受託義務的範圍 125 第二項 貫徹揭穿公司面紗原則 126 第六章 結論與建議 127 第一節 大股東與小股東間之利益衝突 127 第一項 應將控制股東納入規範 127 第二項 關係人交易應加強規範密度 128 第二節 專業經理人與股東間之利益衝突 129 第一項 經營階層的定位應更明確 129 第二項 釐清功能性委員會與常務董事會的關係 130 第三項 改善獨立董事的選任方式 131 第四項 減輕獨立董事的法律責任 131 第五項 獨立董事應領取適當的酬勞 132 第三節 股東與債權人間之利益衝突 133 第一項 擴張受託義務的範圍 133 第二項 貫徹揭穿公司面紗原則 134 參考文獻 135813853 bytesapplication/pdfen-US利益衝突代理問題代理成本公司治理獨立董事集體訴訟受託義務控制股東經理人經營階層董事會債權人保護揭穿公司面紗conflict of interestsagency problemagency costcorporate governanceindependent directorsclass actionfiduciary dutycontrolling shareholdermanagerthe managementthe board of directorscreditor protectionpiercing the corporate veilthesishttp://ntur.lib.ntu.edu.tw/bitstream/246246/57070/1/ntu-95-R91341040-1.pdf